【美高梅官方网站】通行事故,保障车辆发出保证义务界定内的损失应当由第三方负担赔偿的。同并不区分上述两个不同的概念。在约定各个分项的误期罚款限额、性能指标罚款限额之后,
不再约定总计最高罚款金额, 而是直接规定一个总计最高责任限额,
例如合同价款的 35%。 总之,
规定一个或数个最高限额以限制承包商的赔偿责任对承包商是有利的,
关键是具体限额定得是否合理可行。 八、税收条款和保险条款
对税收条款的审核应明确划分承包商承担项目所在国的哪些税收,
业主承担项目所在国哪些税收。如有免税项目, 则应明确免税项目的细节,
并明确规定万一这些免税项目最终无法免税,
承包商有权从业主那里得到等额的补偿。
对保险条款的审核应当注意关于承包商必须投保的险别、保险责任范围、受益人、重置价值、保险赔款的使用等规定是否合理。此外,
还应注意避免在保险公司的选择上受制于人。例如:孟加拉国为了保护本国的保险业,
规定凡是政府投资的项目, 其工程险必须向本国的国营保险公司投保,
而该国的国营保险公司只有一家。一旦受此限制,
在保险费的谈判上就会处于非常被动的地位。也有的国家规定本国境内项目的工程险必须向本国保险公司投保。所以,
在合同的保险条款内应尽量争取排除这种限制性条款。 第 10 页
如果受所在国法律的限制, 工程险必须向所在国的保险公司投保, 则退一步,
还可以争取在合同中规定,
作为投保人的承包商有权自行选择第一层保险公司背后的再保险公司。因为大多数亚非国家的保险公司往往对重大项目的承保能力有限,
通常是向国际上具有一定实力的再保险公司
寻求再保险的报价之后才自己报价。如果承包商保留对再保险公司的选择权,
那么也可能通过自己选择甚至组织再保险来降低保费。 九、业主责任条款
在审核业主责任条款时应注意:首先,
业主最大的责任是向承包商按时、足额付款。合同条款中应该争取对业主拖延付款规定罚息,
并且对业主拖延付款造成的后果规定违约责任。 其次,
注意在合同中明确规定业主有义务对施工现场提供什么样的条件,
其中包括:施工现场应该具有什么样的道路、施工用电、用水、通信等条件。
第三, 注意规定业主按期完成其本身工程范围内工程的责任。例如:在电站项目的
EPC 合同项下, 业主应该按期完成输变电工程和接入系统,
以确保电站的按时并网发电。如果是燃气电站,
还应该规定业主应该按期完成天然气的接通,
以不延误机组的同步并网、性能测试和可靠性试运行。 第 11 页 第四,
在分标段招标的 EPC 合同项下, 还应争取规定,
如果业主聘用的其他承包商施工干扰了本合同承包商施工,
业主应该承担什么责任。 第五, 业主往往在招标文件中规定,
对于招标文件中的信息的准确性业主不负责任,
承包商有义务自己解读、分析并核实这些信息。这里有一个区别:例如水文地质情况,
承包商可以自己调查并复核有关情况;但是,
对于招标文件中有关设计要求的技术参数, 应该属于业主的责任范围。
十、法律适用条款和争议解决条款
法律适用条款通常均规定适用项目所在国的法律,
这一条几乎没法改变。有的外商在中国内地投资电站项目,
却在合同条款中规定适用外国法律为合同的准据法。这是不能同意的。因为关于电站项目的许多法律是属地法,
只要电站建在中国, 就必须受这些法律的约束,
例如:电站的设计规范、质量标准、环保法规、建设法规、消防法规、安全生产标准等,
均必须适用所在地的首先,
应该避免在项目所在国法规。有的业主因为是国际资本, 电站建在印度, 却要求
EPC 合同的准据法规定为英格兰法。 这也应该尽量避免。 第 12 页 此外,
还有两点应该引起注意:一是尽量争取适用所在国法律的同时,
更多地适用国际惯例, 例如:关于 EPC 合同的 FIDC
条款、跟单信用证统一惯例。
、国际商会关于见索即付担保的统一规则等。二是尽量争取如果法规变化导致承包商的工程造价
增加, 业主应该予以等额补偿。 关于争议解决条款的审核重点: 首先,
应该避免在项目所在国或业主所在国仲裁, 争取在第三国国际仲裁,
尤其应该避免在一些对中国怀有偏见的西方国家仲裁机构仲裁。例如:某中国公司在南亚某国的项目,
应该项目的股东在美国、迁就了业主的要求,
规定在美国仲裁协会仲裁,最终被裁决巨额赔款。更奇怪的是,
整个仲裁裁决书才一页, 既没有对案情的陈述、分析、也没有判案的理由,
只有裁决时间、仲裁员姓名、申请人姓名、被申请人姓名和裁决赔款的金额和支付时间。
其次,
应该明确选择仲裁机构和仲裁条款。如果适用联合国国际贸易法委员会仲裁规则等实行的“临时仲裁”规则,
则可以不选择仲裁机构, 但是,
必须明确仲裁庭的组成程序。“临时仲裁”并不是指仲裁裁决是临时的,
而是指仲裁庭并不从属于一个常设的仲裁机构, 仲裁庭是“临时”组成的。 第 13
页 第三, 必须明确规定仲裁裁决是终局的,
对双方均有约束力。任何一方不试图另行向司法当局寻求同的裁决, 但是,
任何一方均有权向有适当管辖权的法院申请对仲裁裁决书的强制执行。此外,
还应该规定仲裁程序中使用的语言文字, 以及仲裁费用的分担办法等。

裁判结果

12月5日,中消协和省消协联手对保险十大不平等条款进行评点,此举在社会上引起强烈反响。保险条款究竟该不该“动手术”?12月17日,浙江省保险学会和浙江大学在杭州联合举行的“保险法律热点问题研讨会”上,浙江大学经济学院的常务副院长姚先国教授以及马绍春、何文炯等浙江经济界、法律界的20位专家,共同探讨了消协点评的保险霸王条款。专家们认为,保险条款中确实存在问题,需要作一些改动。现行保险条款应如何修改学者们一致认为,保险条款中的确存在一些问题,个别条款甚至直接违反了法律规定。这些问题主要表现在以下几方面:绝对免赔要区分对待保险公司在汽车保险条款中对因第三方造成损坏而无法找到第三方的情况设置了统一的绝对免赔率,这对于有过错的被保险人有一定制约作用;对有恶意行为的被保险人却惩罚不力;更重要的是对无过错的被保险人不公平。因此,专家认为应该根据被保险人有无过错或过错程度来最终确定是否设置免赔率。通知时限要人性化在当前信息时代,除了极个别特殊情况,48小时的规定应当是可以接受的。专家认为,如果规定“被保险人应在48小时之内通知保险人,否则因此而引起的损失扩大部分保险人不予负责”,则可能更为合理。此外,个别保险公司在规定48小时内要通知保险人的同时,还进一步规定,在一定时日内如不提供索赔单证就要扣钱,专家认为这是没有道理的。健康保险期限不宜长一旦保险合同订立,保险人一般是无权单独调整的。但对于长期性的健康保险,也有情况是例外的。事实上,健康保险只能是短期保险(最常见的是一年期保险),因此所谓长期健康保险实际上是一系列短期健康保险的组合。在销售这种保险时,保险费率无法一次性决定,因为健康保险的费率可能因疾病规律的变化而变动。所以保险人可能根据风险的变化提出费率调整的意见,但需要与投保方协商,如果投保方不能接受,可解除合同。考虑到疾病风险的变动性,保险人经营长期性健康保险业务也有较大的经营风险,因此,专家认为健康保险的保险期限不宜过长。对社保者应实行差别费率从保险补偿原则出发,保险公司对于医疗费用的补偿,只能限于扣除社会保险或互助合作保险已给付后的差额。但目前许多医疗保险产品对被保险人是否已享有社会医疗保险或互助合作性质的医疗保险并不加以区分,于是就产生了不公平的现象。比如,一个有社会医疗保险的客户和另一个没有社会医疗保险的客户,假定其他参保条件相同,这两个客户虽然适用相同的费率,但他们从本保险得到的保障待遇却不同。因此专家认为,需要按照客户是否拥有社会保险或互助合作保险实行差别费率,这样才公平。●新闻链接  中消协和省消协点评的保险界不平等条款车险不平等条款条款一单方规定先向第三方索赔,强制被保险人提起诉讼。典型表述:保险车辆发生保险责任范围内的损失应当由第三方负责赔偿的,被保险人应当向第三方索赔;如果第三方不予赔付,被保险人应提起诉讼或仲裁。条款二任意设置免赔率,转嫁经营风险。典型表述:保险车辆因第三方造成损坏应当由第三方负责赔偿的,但确实无法找到第三方的,保险人予以赔偿,但在符合赔偿规定的金额范围内实行绝对免赔率50%。条款三单方规定管辖法院,限制被保险人选择权。典型表述:投保人和被保险人对本保险合同内容或理赔与保险人有争议不能协商解决时,可以在合同约定的下列方式中选择一种解决:(一)提交被告所在地仲裁机构仲裁;(二)依法向被告所在地人民法院提起诉讼。条款四降低施救等费用的法定最高限额标准。典型表述:经保险人同意的,由被保险人支付第三者的抢救费、施救费、仲裁及诉讼费、律师费赔偿的总数额,在保险单载明的责任限额以外另行计算,最高不超过责任限额的30%。”条款五任意设置拒赔和合同解除条款。典型表述:保险车辆发生保险事故后,被保险人应当及时采取合理的保护、施救措施,防止并减少损失,并立即向事故发生地公安交通管理部门报案,同时在48小时内通知保险人。寿险不平等条款条款一随心所欲调费率单方变更不协商。典型表述:本公司保留提高或降低保险费率之权利。保险费率的调整针对所有被保险人或同一投保年龄的所有被保险人。本公司进行保险费率调整后,投保人须按调整后的保险费率交纳保险费。条款二理赔扣除互助款只讲利益无信誉。典型表述:若因意外伤害或疾病所致住院费、住院手术费和医院杂项费可依法律及政府之规定而有所补偿,或从其他福利计划或医疗保险计划取得部分或全部补偿,保险人仅负责补偿剩余部分,并以保险金额为限。条款三理赔须知事后给自我免责无效力典型案例:消费者冯某于2002年6月向保险公司投保了“全家福”保险。理赔时,保险公司才出示《保户理赔须知》,并根据所谓的“理赔须知”,最终只给报销60%的医疗费。一名消费者投保住院医疗保险,在合同有效期内因病住院。理赔时,保险公司以公司有内部政策性文件为由,拒绝支付大部分医疗费。●消协点评具有积极意义与会代表普遍认为,中国消费者协会联合浙江省消费者协会点评保险条款,对改进保险合同格式条款,使得保险条款真正公平合理、诚实信用,具有积极意义。因此,保险界的态度应该是“有则改之,无则加勉”。专家们认为,我国《合同法》对格式条款不得损害对方当事人的权益问题作了原则规定。这次消协关于保险条款的点评,实际上也是对法律法规的运用,他们依据目前我们国家涉及保险合同的一些规定进行具体衡量;如果某个条款不符合法律要求,他们就提出意见。当然,任何一个老百姓都有权这样做。(通讯员
何文 本报记者 朱雪利) 2004-12-24

1986年7月15日,刘某为其所有的车辆在人保某公司投保了车损险和第三者责任险,保险金额为40000元,保险期间自1986年7月15日至1987年7月14日。1987年5月28日,申请人的司机驾驶该车在山东省某地发生交通事故,导致一人受伤。后该受害人向当地人民法院提起诉讼,该院于2008年1月14日作出(2007)×民初字第×号民事判决书,判令刘某赔偿受害人11万余元,并于2008年10月委托沧州市某法院进行执行。因距事故发生时已相隔二十年之久,故山东某法院在公告送达后缺席判决。刘某在收到沧州市某法院的执行通知时,才知道该案已经判决,且由其承担11万余元的赔偿金。后刘某向其投保的人保某公司要求理赔时,无法就赔偿数额达成一致意见,万般无奈之下,刘某找到了傲宇律师事务所的王天军主任,王主任认为可以和保险公司协商通过仲裁的方式解决。协商后,刘某提起仲裁。

在仲裁庭审理过程中,王主任认为投保时是1986年,应当结合当时我国保险行业的实际情况,并适用当时的保险条款,而不能适用现行保险条款对该案进行裁判。人保某公司则主张应当按照保险金额4万元进行理赔,对全部11万元进行赔偿没有法律依据。《中华人民共和国保险法》于1995年颁布实施,也就是说刘某当时投保时我国关于保险行业的法律是一片空白,因此不论从保险合同的形式到保险合同的实质内容,我们均不能以现在的法律加以衡量。通过调查研究,结合1983年11月版中国人民保险公司机动车保险条款的相关内容,当时的财产保险分为车辆损失险和第三者责任险两种,其中第三者责任险是被保险人或其允许的驾驶人员在使用保险车辆的过程中发生意外事故,致使第三者遭受人身伤亡或财产的直接损毁,在法律上应由被保险人承担的经济赔偿责任,保险人按照本条款的有关规定负责赔偿。可见,只要是法律上应由被保险人承担的经济赔偿责任都属于第三者责任险的赔偿范围。另外,该条款第四章第九条对保险金额的约定为“按被保险人账面原值确定”,综合考虑刘某车辆当时的价值及其连续三年所缴保费的变化情况,可以确定该账面原值是指投保车辆的实际价值,即保险证上注明的“保险金额40000元”只是车辆损失险的保险金额,而不是第三者责任险的保险金额。既然双方对第三者责任险的保险金额未作约定,那么作为被保险人的刘某应承担的经济赔偿责任均应由保险公司予以赔偿。

办案思路及心得

案情简介

 

最终仲裁庭采纳了王天军主任的意见,裁决保险公司对本次交通事故承担全部的赔偿责任。

网站地图xml地图