中国企业遭遇到境外诉讼案,其中的重要一个原因就是在签署国际合同时,中国企业因为不懂对方的风土人情和法律环境,因而给自己掘下了陷阱。
加入WTO以来,中国对外贸易合作凸现的五大风险之一就是合同类风险。在国际贸易中,因存在着国别及地域差距,签订合同的主体及履行能力的审查上存在一定的困难。因此,因合同主体不明确及事先未仔细审查当事人资信情况而产生的纠纷甚至诉讼为数不少。2003年国内一家家电企业收购了一家亏损严重的法国企业。这家国内企业习惯性的采用裁员和减薪来降低运营成本。但没想到的是他们将为支付包括支付员工的安置费用在内的终止业务的相关费用预计为4500万欧元。由于不了解法国《劳动法》的规定,当时在签署收购合同时,双方并没有就裁员问题达成协议,才给国内企业造成如此大的损失。
法律专家认为,目前合同风险是是中国企业最大的法律风险。其中的重要原因是企业缺少全球化的视野,特别是对当地法律法规不熟悉以及对由此引发的法律风险估计不足。因此,专家建议,国内企业最好雇佣专业律师草拟合同,花小钱规避大风险。

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李克强总理在2019年7月15日主持召开的经济形势专家和企业家座谈会上强调,“企业要勇于创新和到国际市场竞争”。中国企业“走出去”,积极参与国际市场的竞争,不仅是企业自身发展的需要,也是国家战略的选择。

(图片来源:全景视觉)

随着近年来“走出去”战略的积极推行,中国企业在参与国际市场竞争、境外投资等方面取得显著成绩,但同时也有惨痛教训,面临巨大风险,这些风险包括政治风险、文化风险、宗教风险、自然灾害风险,也包括商业风险、道德风险、法律风险等等。而多数风险最终都可以归结为法律风险,故企业在“走出去”之前,应做好充分的内外部准备,尤其应当重视练好法律内功。

经济观察网 记者
黄一帆6月19日,北京大学中国企业法律风险管理研究中心与上海法嘉教育科技有限公司共同倡导并举办了主题为“公司法律合规部的全球化进程”的闭门会活动。东旭集团总裁助理暨首席投资法务官苏度在会议中谈及中国企业“走出去”时,强调要注意境外收购的法律风险防范。

中国企业“走出去”通常有三种形式,即,境外投资(包括新设企业或收购境外企业)、境外承包工程、境外劳务合作。其中,境外投资占主要地位。

苏度表示,要重视收购意向书的起草。“在并购前期,交易双方往往签署收购意向书。除保密条款、排他性条款、法律适用及争议解决条款等个别条款之外,意向书的其他条款通常没有法律约束力。不少中国企业对意向书不够重视,觉得之后可以随意修改。但西方对意向书的态度不一样,他们认为意向书虽然没有法律约束力,但它表明了双方的初步立场和诚信,是起草交易合同的基础,若后期无正当理由而对意向书修改范围过大或者交易合同的条款与意向书的约定出入较大,往往不可接受。我建议在起草意向书时,应尽早让专业律师介入。”

“走出去”的过程中,中国企业将面临法律体系差异、司法管辖制度、外资准入政策、国家安全审查、反垄断审查、劳工制度、环境保护制度等各种法律风险,可谓荆棘密布,须持如履薄冰的高度谨慎态度。比如,在美国进行投资收购需通过美国外国投资委员会CFIUS(Committee
on Foreign Investment in the United
States)的国土安全审查,在欧盟需通过反垄断审查,在澳大利亚需通过外国投资审查委员会FIRB(Foreign
Investment Review Board)的国有企业并购审查等。

【美高梅官方网站】交易双方每每签定收购意向书,目前契约风险是是华夏商铺最大的法度风险。同时,苏度提醒要关注劳动用工问题。苏度表示,劳动用工问题在跨境交易中常常会比较突显。中国企业有时由于成本因素、技术管理因素等无法更换目标公司的原有团队。“如果要留任原有团队,要提前设计好相关的雇佣合同、股权激励计划等。”他另外指出,在涉及裁员和补偿时,还要关注当地劳工法及工会的立场。2004年某大型集团收购法国一项目,曾因涉及大量裁员受到工会的擎肘。

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在交易合同方面,苏度建议中国企业要尽量争取合同起草权,设计对己方有利的条款和条件,避免对方借起草合同预埋一些陷阱。同时,还要注意交易合同的设计,“如果交易不成怎么办,要提前设计合理的解除条款,还要考虑费用分摊、我方是否会承担违约责任等等。”

此外,在劳工法、环境保护法等方面的法律要求,也须引起高度关注。比如,TCL收购法国汤姆逊彩电生产商和阿尔卡特的手机业务,其中2.7亿欧元的重组费用,绝大部分是用于支付裁员的人工安置费;再如,如拟在非洲收购水电站项目,则需要获得世界银行以及德国、法国等绿色环保组织的认可等等。

“在整合方面,跨境并购有一个‘七七定律’
—大约70%的跨境收购项目并未达到预期目的,而其中又有大约70%的项目失败于并购后的文化整合。”苏度表示,跨境交易可能会存在巨大的文化差异,并购之后业务、品牌、市场、人力、文化等方面的整合非常重要,往往成为影响并购真正成功的关键因素。

由于不熟悉目标所在国法律制度、忽视境外投资法律风险、同时国内又非常缺乏精通国际贸易、国际投资、国际争议解决领域的涉外法律人才,中国企业在“走出去”过程中遭遇到巨大挫折。比如,上汽集团在2004年花费5亿美元并购韩国双龙,但由于整合不当,双方磨合长达4年之久,最终以失败告终。再如,2007年3月开始筹备的中投公司,在2007年5月就斥资30亿美元外汇储备以29.605美元/股的价格参股美国私募基金巨头黑石集团10%的IPO,而截至2008年2月中投公司本次投资中的亏损已达12.18亿美元。

近年来国际上出现的贸易保护主义、民粹主义、“逆全球化”等倾向,使得很多国家的海外投资审查越加严苛,中国企业在“走出去”过程中面临更加严峻的挑战。

因此,中国企业必须高度重视参与国际市场竞争所将面临的各类法律风险,在作出境外投资等重大决策之前,应做好功课,练好内功,充分发挥专业法律服务机构的优势,深入了解和充分评估目标所在国的法律风险,并制订完备的风险防范方案。

同时,应当高度重视涉外法律人才的培养,提高中国企业抵抗境外投资法律风险的能力,为中国企业维护自身合法权益提供强有力的人才支持,为“走出去”国家战略的实施保驾护航。

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