当事人订立合同,采用要约、承诺方式。要约人提出订立合同的条件,受要约人完全接受,表明双方的意思表示一致,合同的订立过程结束。
什么是要约?
要约是一方当事人向另一方当事人提出订立合同的条件。希望对方能完全接受此条件的意思表示。发出要约的一方称为要约人,受领要约的一方称为受要约人。
①要约的条件:a.要约的内容必须具体明确。所谓“具体”是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。如果没有包含合同的主要条款,受要约人难以做出承诺,即使做出了承诺,也会因为双方的这种合意不具备合同的的主要条款而使合同不能成立。所谓“确定”,是指要约的内容必须明确,而不能含糊不清,否则无法承诺。b.要约必须具有订立合同的意图,表明一经受要约人承诺,要约人即受该意思表示的拘束。
②要约的效力。《合同法》第16条规定:“要约到达受要约人时生效。”自要约实际送达给特定的受要约人时,要约即发生法律效力,要约人不得在事先未声明的情况下撤回或变更要约,否则构成违反前合同义务,要承担缔约过失的损害赔偿责任。需明确一点,到达是指要约的意思表示额观上传递到受要约人处即可,而不管受要约人主观上是否实际了解到要约的具体内容。例如,要约以电传方式传递,受要约人收到后因临时有事未来得及看其内容,要约也生效。
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③要约的失效。要约发出后,有下列情形之一的,要约失效,要约人不再受原要约的拘束:a.要约的撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。b.拒绝要约的通知到达要约人。受要约人以口头或书面的方式明确能知要约人不接受该要约。c.受要约人对要约的内容进行实质性变更。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,是对要约内容的实质性变更。d.要约中规定有承诺期限的,承诺期限届满,受要约人未作出承诺。对口头要约,在极短的时间内不立即作出接受的意思表示,则表明要约的失效。e.要约的撤销。要约可以撤销,撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但是,有下列情形之一的,要约不得撤销:A.要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;B.受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。
④要约撤回与要约撤销的区别。二者的区别仅在于时间的不同,要约的撤回是在要约生效之前为之,即撤回要约的通知应当在要约到达受约人之前或者与要约同时到达受要约人;而要约的撤销是在要约生效之后承诺作邮之前而为之,即撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
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⑤要约与要约邀请的区别。a.要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约,而要约是一方向他方发出订立合同的意思表示;b.要约缴不是一种意思表示,而是一种事实行为。要约是希望他人和自己订立合同的意思表示,是法律行为;c.要约邀请只是引诱他人向自己发出要约,在发出邀请要约邀请人撤回其中邀请,只要未给善意相对人造成信赖利益的损失,邀请人并不承担法律责任,以下四个法律文件为要约请:寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书。
什么是承诺?
承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。
①承诺的条件:a.承诺的主体只能是受要约人。这意味着,非受要约人作出的承诺的意民表示并非承诺,而是向要约人发出的要约。b.承诺的内容是同意要约,它强调承诺的内容与要约的内容应当一致。承诺实质性变更要约的,为新要约。我国合同法对承诺与要约内容的一致性原则作了灵活处理,允许承诺作出大量实质性变更。c.承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限,承诺应当按照下列规定到达:要约以对话方式作出的,应当及时作出承诺,但当事人另有约定的除外;要约以对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。
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②承诺迟到的效力。a.因承诺自身原因迟到的,原则上承诺无效,为新要约。《合同法》第28条规定:“受要约人超过承诺期限发出承诺,除要约人及地通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。”b.因非由于承诺人自身原因迟到的,原则上承诺有效。《合同法》29条规定:“受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有铲。”
③承诺的效力。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据将近易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺的生效亦采取到达主义,与要约相同。承诺生效时合同成立,承诺生效的地点为合同成立的地点。
④承诺的失效。有下列情形之一的,受要约人接受要约所做的答复不发生法律效力:a.承诺撤回。承诺
人可以发出承诺后又撤回承诺,但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。b.承诺逾期,要约方没有认可其为承诺。

二、合同的内容
  (一)合同的内容(识记)
  合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:
  1.当事人的名称或者姓名和住所;
  2.标的;
  3.数量;
  4.质量;
  5.价款或者报酬;
  6.履行期限、地点和方式;
  7.违约责任;
  8.解决争议的方法。
  (二)格式条款(简单应用)
  
当事人一方事先拟定,并由不特定当事人接受的,具有完整性和定型化的条款。
  【例题·单项选择题】某运输公司在与客户签订运输合同时提供了一份格式合同,该格式合同运输方式为仓对仓运输。双方按此格式合同订约后,在履行中发生争议。运输公司认为仓对仓是指客户自己所有的仓库到所要运达的仓库,客户认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要运达的仓库。下列说法正确的是(a )。
  A.应以客户的理解为准
  B.应以运输公司的理解为准
  C.根据合同目的进行解释
  D.根据交易习惯进行解释

一、合同订立的一般程序
  (一)要约
  1.要约的概念及有效要件(识记)
  (1)要约:是指当事人一方以缔结合同为目的,向对方提出订立合同的条件,希望对方接受的意思表示。
  (2)要件:向特定的相对人发出;内容应当明确具体;表明已经受要约人承诺,合同即告成立,要约人便受其约束。
  2.要约邀请
  要约与要约邀请的区别(识记)
  (1)相对人是否特定;
  (2)内容是否具体确定;
  (3)约束力不同。
  【例题·单项选择题】下列各项中,属于要约的是(d )。
  A.寄送的价目表
  B.招股说明书
  C.拍卖公告
  D.符合要约规定的商业广告
要约失效,要约人便受其约束。3.要约的法律效力(领会)
  (1)要约的生效时间—到达相对人时生效;
  (2)对要约人的效力—在要约的有效期间内,要约人不得随意改变要约内容或撤销要约;
  (3)对受要约人的效力—在要约生效后,受要约人取得承诺的法律地位。
  4.要约的撤回与撤销
  (1)要约的撤回(识记)
   要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。
  (2)要约的撤销(识记)
   要约人对已经生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示。
  5.要约失效(领会)
  指丧失了法律拘束力,即不再对要约人和受要约人具有拘束。
  要约失效的原因有:
  (1)要约的撤回;
  (2)拒绝要约的通知到达要约人;
  (3)要约人依法撤销要约;
  (4)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;
  (5)受要约人对要约的内容作出实质性变更。
  【例题·单项选择题】根据《合同法》的规定,下列情形中,要约没有发生法律效力的是(a )。
  A.撤回要约的通知与要约同时到达受要约人
  B.撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达
  C.同意要约的通知到达要约人
  D.受要约人对要约的内容作出实质性变更
『正确答案』A
『答案解析』本题考核要约的效力。(1)要约自“到达”受要约人时生效,要约的撤回是指“不让要约生效”,因此撤回要约的通知应当比要约先到,至少同时到。因此选项A是正确的;(2)要约的撤销是指“让生效的要约失效”,因此撤销要约的通知应当在要约生效后、对方承诺之前到达。尽管选项B可以依法撤销要约、使之失效,但要约生效在先,因此选项B是错误的;(3)选项C意味着“承诺生效、合同成立”,因此选项C是错误的;(4)选项D意味着新要约,因此选项D是错误的。
(二)承诺
  1.承诺的概念和要件
  (1)承诺是指受要约人同意要约的意思表示。
  (2)承诺的要件:须由受要约人向要约人作出;须在规定的期限或在合理的期限内到达要约人;承诺的内容须与要约的内容一致。
  (三)承诺的生效
  (四)承诺的迟延与迟到
  (五)承诺的撤回(识记)
  指受要约人发出承诺通知后,在承诺正式生效之前撤回其承诺。《合同法》第27条:承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
  【例题·单项选择题】(真题2009.10)下列有关承诺的表述中错误的是(d )。
  A.承诺应在要约规定的期限内作出
  B.承诺应向要约人作出
  C.承诺应对要约的内容表示同意
  D.承诺可以撤回也可撤销
(六)合同成立的时间(领会)
  承诺生效的时间即为合同成立的时间。
  注意几种特殊的合同成立的方式。
  a)采用数据电文形式订立合同的;
  b)采用合同书形式订立合同的;
  c)采用确认书形式订立合同的;
  d)法律要求或者当事人约定采用书面形式订立合同,双方当事人未采用书面形式,但一方当事人履行主要合同义务,对方当事人接受该履行的时间为合同成立的时间。
  【例题·单项选择题】南京A公司与北京B公司约定采用合同书订立合同,2009年1月1日在上海订立了一份书面合同,A公司当日签字盖章后交B公司,2009年1月5日,A公司已经履行了主要义务,并且B公司已经接受,B公司在1月10日将该合同带回到北京签字盖章,该合同成立时间为(d )。
  A.自A公司与B公司口头协商一致并签订备忘录时成立
  B.自A公司在上海签字盖章时成立
  C.自B公司在北京签字盖章时成立
  D.2009年1月5日,A公司已经履行了主要义务时成立
(七)合同成立的地点

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